第2讲 行政法的法源

1.宪法——关于公民基本权利、义务、行政机关的组织、基本工作制度和职权的规范;行政管理活动基本原则的规范等。

3.行政法规——国务院常务会议审议通过,或国务院总理传批,称条例、规定、办法。部门规章及地方规章不得称条例。

4.地方性法规——省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要,在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下,可以制定地方性法规。另加中山、东莞、嘉峪关、三沙四个不设区的地级市的人大及其常委会也可制定有关地方行政事务的规范性文件。

民族自治条例和单行条例:自治区、自治州、自治县三级民族自治地方的人民代表大会制定(注意:不包括自治地方的人大常委)。民族乡不是民族自治地方,不享有民族自治权。

6.国际条约和协定

7.法律解释

上述法律文件中上位法优于下位法;同位法中后法优于前法、特别法优于一般法。

上述前五类法律文件服务于:

(1)审理的依据,《行政诉讼法》第63条、《行诉法解释》第100条均为审理案件或参照适用的依据。

(2)许可的设定,《行政许可法》第14、15、17条;第16条为规定行政许可的法律依据。

(3)处罚的设定,《行政处罚法》第9~14条是设定处罚权的法律依据。

(4)强制的设定,《行政强制法》第10~13条,原则归法律,强制措施可由法规设定部分,规章无权设定。

例:[1]下列关于规章以外及以下的“规定”的说法哪一项不正确?

A.不得设定行政许可和行政处罚

B.在行政复议、行政诉讼中,被复议申请人、原告人可以一并提出合法性审查申请

C.在行政审判中经法院甄别为合法有效的可以在裁判文书中引用

D.山东省人民政府2017年5月18日发布的《关于山东省2013年夏粮征购的通告》(非政府令颁布)是地方规章,不属于规定的范畴

E. 无权规定行政机关履行法定职责不执行两个月的期限

(答案:D)D选项非政府令颁布就不是规章,属于规定,在《行政诉讼法》中称为规章以下及以外的规范性文件。