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公司承诺可折算成股票的借款

赢海市三铭建筑五金制品有限责任公司 (以下简称三铭公司) 这几年赶上房地产行业的快速发展, 业务增长很快。为了多揽业务, 三铭公司给房地产商供货的货款回笼期往往都要等到房地产商向业主交楼后。由于资金回笼周期过长, 应收货款占用了三铭公司近2亿元的资金。

三铭公司为了解决流动资金周转的问题而进行的融资, 其中既有银行贷款, 也有民间借贷。

在2014年10月三铭公司向李锦麟个人借1000万元时, 三铭公司向李锦麟表示, 公司发展势头非常好, 有上市的计划, 未来二年内会启动股改 (即三铭公司由有限责任公司改造为股份有限公司), 到时候李锦麟借给三铭公司的款项可以选择折算成公司5%的股份。

为此, 三铭公司除与李锦麟签订了一份借款合同外, 还向李锦麟出具了一份承诺书, 承诺在三铭公司股改时李锦麟可选择将借款转作对三铭公司的出资款, 按占三铭公司5%的股份折算成股票。

2014年三铭公司的营业收入已达3亿元, 利润将近4000万元, 三铭公司在2015年3月正式聘请了证券公司、会计师事务所、律师事务所等中介机构进场, 启动了三铭公司的股份制改造, 并准备挂牌新三板。

三铭公司股改时, 经证券公司介绍, 三铭公司的股东们与南方蓝域投资管理有限公司 (以下简称蓝域公司) 达成入股协议, 双方约定三铭公司整体按3. 5亿元估值, 蓝域公司向三铭公司投资1750万元占三铭公司5%的股份并折算成股票。

2015年6月三铭公司股改完成, 工商登记名称变更为赢海市三铭建筑五金制品股份有限公司 (以下简称三铭股份公司) , 注册资本为5000万元, 总股本5000万股, 其中蓝域公司持有三铭股份公司股票250万股, 三铭股份公司正在积极配合中介机构准备上报全国中小企业股份转让系统有限责任公司申请挂牌新三板的材料。

李锦麟听闻上述情况, 要求三铭股份公司将1000万元借款折算成三铭股份公司的250万股股票。

中介机构表示, 股改已完成, 在向全国中小企业股份转让系统有限责任公司申报材料前三铭股份公司的股东及股份比例不宜变动, 蓝域公司也明确反对李锦麟的借款折算成股票。

原三铭公司的股东们面对李锦麟的要求感到非常头痛。

股份公司增资应交股东大会表决

风险事件中李锦麟借给三铭公司款项与三铭公司形成的是民间借贷法律关系, 借款转为投资需要办理一系列的法律手续, 李锦麟不能单方仅凭三铭公司的承诺就将借款转变成投资入股的出资款。

股份有限公司是指公司全部资本平分为金额相等的股份, 发起人认购公司全部股份, 或以募集方式设立发起人认购公司应发行股份的一部分, 其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立的公司。

股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担有限责任, 股份有限公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

设立股份有限公司, 应当有2人以上200人以下为发起人, 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所, 以募集设立方式设立股份有限公司的, 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%, 注册资本的最低限额为人民币500万元, 发行股份的股款缴足后, 必须经依法设立的验资机构验资并出具证明, 并应当自股款缴足之日起三十日内召开由发起人、认股人组成的公司创立大会。

有限责任公司变更为股份有限公司时, 折合的实收股本总额不得高于公司净资产额, 公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。

股份有限公司可以发行股份, 股份的发行应公平、公正, 同种类的每一股份应当具有同等权利; 同次发行的同种类股票, 每股的发行条件和价格应当相同, 任何单位或者个人所认购的股份, 每股应当支付相同价额; 股份有限公司发行股份应经股东大会表决。股份有限公司股东持有的股份可以依法转让。

李锦麟与三铭公司签订的是借款合同, 是借款人向贷款人借款, 到期返还借款并支付利息的合同, 李锦麟借给三铭公司1000万元的性质是借款。三铭公司单方承诺在三铭公司股改时李锦麟可选择将借款转作对其投资款, 按占三铭公司5%的股份折算成股票, 这样的承诺是无效的, 不具有可操作性。

上述事件中, 李锦麟未参与三铭股份公司的发起设立活动, 蓝域公司在三铭股份公司设立时是按3. 5亿元估值向三铭公司投资1750万元持有三铭公司250万股股票, 李锦麟将1000万元借款折算成三铭股份公司的250万股股票也不符合股份有限公司同次发行的同种类股票, 每股的发行条件和价格应当相同, 任何单位或者个人所认购的股份, 每股应当支付相同价额的法律规定。

因此, 李锦麟要求将1000万元借款折算成三铭股份公司的250万股股票不能得到支持。

建议:

1. 凭仅公司本身无权承诺外部投资者投资入股, 要成为公司股东要么与其他股东一起参与公司的设立, 或认购公司增发的股份, 或受让原股东的股份,防止打着投资原始股幌子的骗局。

2. 有限责任公司股改时要合法合规。

3. 股份有限公司发行股份要合法合规。